版权——版权侵权的认定与版权侵权救济

著作权法对侵权行为的认定未规定具体的标准，这就需要借助一定的原则来指导人们进行实际的侵权认定。

1、过错原则

著作权是一种民事权利，具有民事权利最一般的特征。从法律上讲，民法是一般法，著作权法是特别法 。根据民法通则的一般规定及著作权法的具体规定，过错是著作权侵权认定中的一项原则。过错原则包 括了故意侵权和过失侵权两种。故意侵权比较容易理解。关键是过失侵权如何认定的问题。判断过失的有无，通常以客观标准为主，并 辅之以主观标准。客观标准是以统一的一般人应当预见的范围为标准。如果行为人按照统一的标准能预 见到其行为后果，则有过失，反之则无过失。除了一般预见标准以外，还包括专业预见标准。一般预见标准是指各种不同专业的人对其专业范围内的 事务的平均预见水平。下述情形则是由于违反专业预见标准而可能构成的侵权：出版社变更作者署名顺 序、编辑将投来的稿件转送其他刊物或者大幅度修改投来的稿件等。?　

2、损害标准

侵权行为是侵害他人合法权益的行为，该行为造成了损害后果。无损害后果的行为，不构成侵权行为。著作权侵权行为损害后果既包括有形损失（经济损失），也包括无形损失（精神、名誉损失）。而且， 与一般民事侵权行为主要是造成直接损失（现有财产因损害事实的发生而减少）不同，著作权侵权行为 所造成的损害多表现为间接损失、可得利益的损失，即新财产的取得，因损害事实的发生而受妨害。

二、侵权认定程序

在著作权侵权判断中，为了正确认定侵权，需要划分若干步骤。根据著作权保护的特点，著作权侵权行 为的认定可分为以下几步：

1、对原告作品的分析一部拥有有效著作权的作品必须同时具备下述条件：ａ、属于著作权法保护的作品范围；ｂ、具备独创 性；ｃ、能以某种有形形式复制。只要有任何一个条件不具备，原告作品就不受著作权法保护。这样， 被告当然未侵权。如果原告作品同时符合上述条件，则该作品享受著作权法保护。这样，侵权认定可进 入下一程序。 2、对被控侵权作品及被告使用方式的分析对被控侵权作品的分析，可适用以下两个标准：一是“接触”，即接触前一作品的机会；二是“实质相 似”，即应受著作权保护部分实质相似。其中，后者是认定的重点。在认定原、被告的作品是否“实质 相似”时，将原告作品中受著作权保护的部分（不包括“思想”及已处于公有领域中的“思想的表达” ）与被告作品的相应部分进行对比，判定两者是否实质相似。

三、版权侵权救济方案

根据我国著作权法以及其他相关法律的规定，侵犯著作权的救济措施主要有民事救济、行政处罚和刑事 责任三种形式。这三种方式可以并存。 1、民事救济侵犯著作权应该承担的民事法律责任，适用民法通则、著作权法等相关法律的规定。一旦发现侵犯著作 权的行为，相关人员即有权要求侵权人承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。

关于民事赔偿责任如何适用的问题，法律实践中主要有以下几种方案：

（1）侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；

（2）实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵 权行为所支付的合理开支；

（3）权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予 五十万元以下的赔偿。 对于这三种赔偿方式，是有一定适用顺序的。只有在前一种赔偿方式有障碍的时候，才能启动后者 。

 2、行政救济根据我国著作权法的相关规定，版权行政管理部门有权依法对版权侵权行为予以行政处罚。根据著作权 法实施条例的规定，版权行政管理部门可以采取警告、责令停止制作和发行侵权复制件、没收非法所得 、没收侵权复制件及制作设备和罚款。根据《著作权行政处罚实施办法》的规定，版权行政管理部门可以自行决定立案查处，亦可以依被侵权 人、利害关系人和其他知情人的申请或者举报决定立案查处。

3、刑事责任我国自 1997年 l0月 1日起实施的刑法对侵犯版权的犯罪行为及其刑事责任作了规定。刑法第217条规定 ，以营利为目的，未经版权人许可复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及 其作品的，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处 3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚 金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。 刑法第 218条规定，以营利为目的，销售明知是刑法第217条规定的侵权复制件的，违法所得数额巨大的，处3年 以下有期徒刑或者拘役 并处或者单处罚金。