专利律师谈专利代理人代理专利诉讼案件的障碍

日期: 2011-03-09 14:27作者:admin

紧接上篇文章,我们谈了专利律师与普通律师在专利诉讼代理中的基本差别,同时我们还不得不忽视,在实际运营中,不少专利代理人也在处理相关的专利诉讼业务,其中也有很多不便的地方;

专利代理人参与专利诉讼的障碍

在一般普通律师不能胜任专利代理诉讼的同时,不少专利代理人扮演起了诉讼代理人的角色,越来越多地介入专利诉讼,为当事人提供法律服务。专利代理人介入专利诉讼,为专利诉讼当事人提供专利法律服务,是世界各国普遍存在的一种做法。但我国《专利代理条例》、《民事诉讼法》及《律师法》对专利代理人参与诉讼活动采取了较为严格的限制。

首先,《专利代理条例》并未规定专利代理人有承办专利诉讼的职责,根据中国专利局于1991年4月19日发布的《关于贯彻专利代理条例的几点意见》,专利代理机构及专利代理人并不能从事属于法律事务范畴的专利诉讼业务。

其次,根据《民事诉讼法》的规定,专利代理人可以作为诉讼代理人参与诉讼,但与律师相比,专利代理人只能以公民身份参加诉讼活动,而专利代理人以私人身份从事专利诉讼代理,必将导致专利事务所 及专利管理机关无法对专利代理人从事诉讼活动进行管理、监督,从而也难以有效地保证专利代理人尽职尽责,维护委托人的合法权益,更有可能破坏专利代理工作的正常工作秩序。

其三,《律师法》明确规定:“没有取得律师执业证书的人员,不得以律师名义执业,不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。”由于专利代理人是依据《专利代理条例》获得专利代理人资格证书,持有专利代理人工作证的人员,并不具有律师资格和持有律师执业证书,所以,根据《律师法》的上述规定,专利代理人不得为了牟取经济利益从事诉讼代理活动,否则将依法受到司法行政机关的处罚,因此专利代理人如果参与诉讼代理,只能是进行免费代理。这种免费代理,一方面不可能调动起专利代理人为当事人服务的积极性。另一方面,就可能产生专利代理人以从事专利事务方面的咨询、顾问等专利代理业务为名,收取费用,使名为无偿实为有偿的诉讼代理活动合法化,这种做法,从本质上看,实属规避法律之举。

若严格依照《律师法》及《专利代理条例》的规定,专利代理人只能从事非诉讼业务,在专利诉讼中不能代表诉讼当事人直接在法院参与诉讼,只能充当出庭律师的顾问、助手,就诉讼涉及的有关技术问题为律师提供帮助。这样,专利代理人虽然在诉讼中也能发挥一定作用,但毕竟不如直接参与诉讼更直接充分。